…が必要よね。でも、裁判例は、Bが相当程度の立証をすれば、Cが反証しなければならない等、立証責任軽減の方向に向かっているわ。」 「後は、人身損害については、無過失、そして、財産上の損害については、製造工程でカドミウムや鉛を用いるのであれば、それが第三者を害さないよう適正な処理をしないといけないのにそれを怠った等として過失を主張立証することになります。」 「よくできているわね。後は、Dとの関係ではどうすればいいのかしら。」 「これから工場を操業しようとしているので差止が問題となり…

…でも紹介されている裁判例、裁定例*3から、CとDの共同不法行為による平穏生活権侵害*4を理由とした慰謝料を基礎付けることができるわ。」 「そうなんですか？」 「試験が出題された頃にはまだ出てなかった裁決だけど、最近の重要な公害等調整委員会の裁決例として、神栖市ヒ素汚染健康被害事件裁定*5があるわね。この事案は、井戸がヒ素等で汚染された事案なんだけど、健康被害が認められない原告についても、平穏な生活を営む利益が侵害されたとして、平穏生活利益の侵害として、一定の慰謝料を認定してい…

…夫よ、きちんと条文と判例と基礎知識を使ってあてはめるだけなんだから。」満面の笑みのほむら先生に、押し切られる。 「えっと、今回のような建築工事は『特定粉じん排出等作業』に該当します（２条１２項）。そこで、届出制（１８条の１５）となっており、建築材料の除去を行う場所をほかの場所から全く隔離していないことが『作業基準を遵守していないと認めるとき』として、作業基準適合命令等（１８条の１８*1）を出すことができます。」 「そのとおりよ。ちょうど、平成７年の阪神淡路大震災でアスベスト飛…

…ます。そして、最高裁判例*1は、産業廃棄物*2とは、『自ら利用し又は他人に有償で譲渡することができないために事業者にとって不要になった物をいい、これに該当するか否かは、その物の性状、排出の状况、通常の取扱い形態、取引価値の有無及び事業者の意思等を総合的に勘案して決するのが相当』とした上で、おからを産業廃棄物に該当するとしています。本件でも、Aは、B県において無許可で産業廃棄物たるおからの収集・運搬・処理を行っているのですから、その内容が再生事業であったとしても、公訴事実記載の…

…した。」かなめさんが判例を指摘する。 「アメリカの国立公園制度は、営造物制公園といって、国有地上に公園があるというたてつけになっているわ。これに対し、日本は、地域指定公園といって、国有地、公有地、民有地に関係なく、自然公園法の要件に満たすものを国立公園等に指定するから、国立公園でも４分の１以上は民有地なのよ*8。」 「なるほど、だからこそ、民有地の所有者といえども、国立公園内では、ゾーンに応じて、一定の行為ができないとされている訳ですね。」納得顔のさくらちゃん。 「もちろん、…

環境法判例百選 第２版 (別冊ジュリスト206)作者: 淡路剛久,大塚直,北村喜宣出版社/メーカー: 有斐閣発売日: 2011/10/06メディア: ムックこの商品を含むブログ (2件) を見る 注：本作品は、環境法司法試験過去問を小説方式で解説するプロジェクトです。本作品に登場する人物は、実在の人物と全く関係ありません。 １．性犯罪対策は世を徹して？ 旅館の宴会場で美味しい夕飯を四人で頂き、客室に帰ると、既に、女将さんの手により、布団が４つ敷かれていた。 「女性陣は奥の３つ…

…。 「あら、大審院の判例が、婚姻年齢に達していない人と、将来婚姻年齢に達した後に婚姻することを目的として、婚姻の予約をできるとしているのをかなめ先輩はご存知ないのですか*1？」 「もう、ダメっていったらダメなの！」 「かなめさんも、法曹の卵として、どんな時でも感情的になっちゃだめだわ。そうね、法律家らしく、二人で法律で勝負して、今日四人でこの部屋で寝るかどうかを決めたらどうかしら。例えば、平成２２年の第２問設問２なんかいかがかしら。」 「分かりました、その勝負受けさせていただ…

…*12。現在の下級審判例の枠組みでは、弱い関連共同性があれば、個々の行為と結果発生の因果関係が推定されるので、後は複合汚染（共同行為）により喘息（被害）が発生したことを立証すれば、CやDの行為との個別の因果関係は推定され、CDは、これに対し反証するという形になります*13。」かなめさんが一気に整理する。 「私から、細かい問題を指摘すれば、そもそも不法行為といっても、道路管理者のDが共同『行為』者（７１９条１項後段）という点が挙げられるわ。この点は瑕疵が損害惹起の要素を含んでい…

…処分性を認めた最高裁判例（最判平成１７年７月１５日民集５９巻６号１６６１頁）があるので、取消訴訟を起こせます。」 「う〜んとね、さくらちゃん、判例には『射程』というのがあるから、どの範囲の事案までその判例の判示した事項が適用されるか考えないといけないよ。」 「医療法の事案は、病院開設中止勧告（医療法３０条の７）は行政指導ではあるものの、相当程度の確実さを持って保険医療機関の指定を受けることができなくなるという結果をもたらすという結果が生じることを重視しています。」声がどことな…

…書いてないんです！ 判例は一見妥当に見えるけど、判例を批判する評釈を読むと本当に妥当かがもう分からなくなるんです！*1 「あ、これは僕も学部生の頃思っていたな。結局、大学の学問に『正解』はないって話に帰着するよね*2。」 「これから、期末テストだから、授業でも言うつもりだったけど、法学には大きく分けて２つのパートがあるの。基本と応用といってもいいかしらね。基本というのは法律を学ぶ人みんなが思考の前提として共有しているもの。応用というのは、議論の説得性のパート。基本は、応用の前…

…責任があるものの、裁判例はこれを軽減する方向で、具体的には主に３つの解決があります*26。１つは、伊方の定式を利用して民事裁判でも被告側に立証を求めるアプローチ、もう１つは、原告に相当程度の可能性を立証させ、それに対し、被告が侵害発生の高度の蓋然性がないことの立証ないし反証をするべきだというアプローチ、最後の１つは、汚染物質が到達する経路を分割し、その一部について被告に証明責任を課すアプローチです。」 「伊方の定式は、最判平成４年１０月２９日民集４６巻７号１１７４頁で示された…

…いているしね。超有名判例を知っていれば、そこから規範を導いて、あてはめをすればいいの。」アルコールが入っていることもあってやや饒舌なほむら先生。 「あ、あれですね。国道４３号線訴訟上告審判決（最判平成７年７月７日民集４９巻７号１８７０頁）。国道が国賠法２条の営造物であり、騒音等が『設置又は管理の瑕疵』に該当するとした事案ですね。」 「そうそう、結局、普通の２条の事案と、国道４３号線訴訟の事案の違いって、どこにあるのかしら。」 「判例上、『設置又は管理の瑕疵』は営造物が通常有す…

…せん。 １．アニメで判例研究！？ 「今日は、判例研究にしましょう。」 ある日の環境法ゼミ。ほむら先生はそう言うと、部屋を暗くし、スクリーンを下ろす。ゼミ生２人という小規模ゼミだから、フレキシブルな進行もできる。 「ポーニョ ポーニョ ポニョ さかなの子♪」 スピーカーから響き渡る大音響。まあ、著作権法３８条１項が非営利の上演を許しているから、これ自体は適法な訳だが*1。「さて、今日の判決は、差止判決なんだけど、訴訟法的な面は今日は置いておいて、実体的な側面を検討しましょう。」…

…能だとされているわ。判例もあるわよね。」 「はい！徳島市公安条例事件（最判昭和５０年９月１０日）です。」元気に指摘するかなめさん。 「この判例では、目的が異なる場合なら、どんな条例による規制でも可能と言っているのかしら。」ほむら先生の発問にハッとする。 「あ、『特定事項についてこれを規律する国の法令と条例とが併存する場合でも、後者が前者とは別の目的に基づく規律を意図するものであり、その適用によつて前者の規定の意図する目的と効果をなんら阻害することがないとき』には国の法令に反し…

…ない。 学部時代は、判例は、要旨くらいしか読んでいなかった。信教の自由との関係の裁判例だと思っていたが、こうやって、きちんと判決文にあたると、こういう重要なことが書かれているのだなぁ。「ロースクールでは、ケースブック等で判決文を読んでもらうことが多くなるわね。百選に載ってるあれを読んで『判例を読んだ』なんて、ローでは通用しないわよ。これは大変だし、その時はあまり意味のない作業に見えるかもしれない。でも、きちんと判決文を読んでおけば、後で別の議論をするときに『確か、この判決にこ…

…2:この点に関する裁判例としては、システム開発契約の文脈では、東京地判平成20年4月24日や東京地判平成18年11月30日がある。 *13:www.courts.go.jp/tokyo-f/vcms_lf/santeihyo.pdf‎ *14:アラブ世界で、法律上４人まで妻を娶れるけど、それはその分の収入がある場合に限るってのと似た話ですかね。 *15:昭和３１年２月２９日衆議院内閣委員会鳩山内閣総理大臣答弁（船田防衛庁長官代読） *16:なお、船舶安全法の要求する基準は現代…

…白といえるというのが判例*7と理解しております。」リサさんによる証人テストを経て、Pは「模範解答」をきちんと覚えていたようだ。２項各号該当事実と時間や距離は相関関係にあり、２項各号該当事実の推認力が高ければ、時間や距離はある程度柔軟になる。 「じゃあ、乙はどうなのよ。乙には血痕はないでしょ。」ひまわりちゃんはイライラしてきたようだ。 「刑事訴訟法２１２条２項の『左の各号の一にあたる者』というのは、同行している共犯者のいずれか一人という意味と理解されます*8。乙と同行している甲…

…、ということか。 「判例からは承諾がない所持品検査は禁じられるの？」 捜索に至らない程度の行為は、強制にわたらない限り認められる余地がある。 「外を触っただけなら、『捜索に至らないし強制にわたっていない』となりそうね。ただ、捜索に至らない程度の行為であつてもこれを受ける者の権利を制約するものでしょ？」 だからこそ、所持品検査の必要性、緊急性、これによつて害される個人の法益と保護されるべき公共の利益との権衡などを考慮し、具体的状況のもとで相当と認められる限度においてのみ、許容さ…

…なものとして、最高裁判例からも利用が可能ではなくて？」 「最高裁の事案を知ってそんなこと言っているの？ 平成２４年最判の原審は、窃盗を試みて欲する金品を得られなかったため、石油ストーブの石油を使って放火すると言う手口を１０件以上繰り返していることから、これを犯行の推認に使ってよいとしたのだけど、最高裁は、これらの類似点の持つ推認力はさほど強くないとした上で、１０件も繰り返したことから被告人にそのような「行動傾向が固着化した」という原審の認定に対して、それこそ、人格を理由に有罪…

…なってしまい、新たな判例を作りかねない。ひまわりちゃんが即独したのも納得だ。 「即独したのは、雇ってもらえるところがないという消極的な理由じゃないわ。弁護士は『士（さむらい）』とあるように、一人が一国一城の主よ。いつか独立するなら、早めに経験して早めに苦労をしときたいと思ってね。弁護士会の刑事弁護委員会の先輩にもいろいろ教えてもらってるし。」 ひまわりちゃんも教えを請うことがあるんだ。 「一方的に請う訳ではないわ。教えたり教えられたりよ。後は書記官さんは実務に関してはいろいろ…

…６頁は、「当該物 と建造物との接合の程度のほか、当該物の建造物における機能上の重要性をも総 合考慮して決すべき」としており、窓や扉のガラスを器物損壊罪の客体に当たるとした最判昭和４６年３月２３日刑集２５巻２号２３９頁を実質的に判例変更したのではないかという点にも留意することが必要であろう。 *3:覚せい剤所持容疑での捜索中に発見した覚せい剤の予試験は、必要な処分の例とされる。安富１６９頁参照 *4:百選５１頁 *5:東京地判昭和４４年１２月１６日下民集２０巻１１−１２号９１頁

…例外としていいという判例・通説自体はやむをえない結論なんじゃないかな。むしろ、具体的な事案において、本当に必要性と信用性の情況的保障があるのかを検討する方が得策だと思う。 「今回の立証趣旨は、『Ｗが平成２０年１月１４日に甲方で本件覚せい剤を発見して甲と会話した状況，本件覚せい剤を甲が乙から入手した状況及びＸ組が過去に覚せい剤を密売した際の売却価格』よ。」戦線は具体的な事案に移る。 原則どおり立証趣旨どおりの要証事実だとすると、当日二人が本当はどういう会話をしていたのか、という…

…間この点に関する重要判例を授業で取り上げたばかりだから、大丈夫だって、先生信じてるわ！」プレッシャーを掛けるロビン先生。最近忙しくて復習できてなかったんだけどなあ。 まず、この実況見分調書は、Pが作成している書面として、知覚・記憶・表現・叙述という過程がある。また、甲が発言等の形でPとコミュニケーションしているので、その過程にも同様の過程がある。 「まあ、当然よね。それで、この２つの過程について、要証事実との関係で伝聞になるの？ なるなら伝聞例外で治癒されるの？」 供述内容の…

…写真撮影については、判例が「現に犯罪が行われたのち間がないと認められる場合であって、しかも証拠保全の必要性および緊急性があり、かつ撮影が一般的に許容される限度を超えない相当な方法をもって行われる」場合には適法としている（最判昭和４４年１２月２４日刑集２３巻１２号１６２５頁）。そうか、今回は、１月１３日頃行われた殺人の捜査のために、１月２６日に写真撮影が行われているので、「現に犯罪が行われたのち間がない」という要件が欠けて違法ということか。 「あらあら、捜査における写真撮影の適…

…で、下級審の多くの裁判例が採っている犯意誘発型は違法で、機会提供型は適法という、いわゆる二分論の枠組みで考えようかなと*10。 「「「あちゃ〜...」」」急に澱み出す空気。 「授業でまだ取り上げていないのが悪いんだから、ここは私がきちんと『個別指導』しないとね。そもそも、『犯意』という言葉から分かるように、問題は『故意』ではなく、相手方が働きかけ以前に持っていた、犯罪傾向(predisposition)なのよ。犯意誘発型と機会提供型の区別は、アメリカの判例に影響されているけれ…

…物』だということは、判例があるのではなくて？」 確か、最決平成２０年４月１５日刑集６２巻５号１３９８頁が、捜査機関がゴミ集積場のゴミ袋を回収した事案で、意図せず落とした物だけではなく、意図的に捨てたものも『遺留した物』だと述べていたはず。 「うふふ、この判例からは、今回のようなゴミ集積場のゴミ袋を回収する行為も遺留物の領置として、適法になるわね。」 「リサさんにしては甘過ぎる分析ね。そんな安易な判例の理解に基づいて捜査権を行使して欲しくないわ。まず、捜査２について言うと、ゴミ…

…保障）という意味で、判例上３２１条３項が適用される実況見分調書*23と同様であり、同条の要件を満たせば伝聞例外となると言える*24。Bについてみると、被告人以外の者の供述を内容とする書面として３２３条１項３号の問題であるところ、Bは死亡しており供述不能といえ、甲乙は黙秘しているから、この証拠が不可欠と言える。更に、結婚を考えて真剣に交際している相手に対し虚偽を打ち明ける理由はない*25から、特信情況も認められる。よって、この点も伝聞例外といえる。甲乙については被告人であるが、…

…独自の見解に過ぎず、判例・実務の取るところではない。諸君も最判平成１１年３月２４日民集５３巻３号５１４頁は知っていると思う*2。」ロビン先生に野太い声で反論したのが、一緒に教壇に立つ、シェイカー先生。検察官として２０年以上の経験を持つ、ベテラン客員教授だ。大柄で、背が高く、いかつい顔立ち。暴力係でヤクザの捜査をしていた時には警察官に「どっちがどっちか分からない」と言われたらしいが、それもむべなるかな。 「被疑者の取調べは、捜査手法として極めて有効である。まず、真に犯罪を犯した…

…に向けて、指定された判例を読む。その合間に、一瞬外の景色を見ると...あれ？ 何かおかしい。今度は、窓を直視する。そこには...。 「さあ、助手一号、弁護団会議よ、下りて来なさい！」 と怒鳴りつけるひまわりちゃんの姿が。って、ここ４階なんですけど、スカート姿でどうやって登ったんだろう...*2。 僕の通うロースクールの近くには、個人経営の喫茶店がいくつかあって、美味しいコーヒーやケーキを出してくれる。法科大学院棟を出ると、ひまわりちゃんは、僕の手を引っ張って、喫茶店に向けてズ…

…様には 刑事訴訟法の判例集 : ASAP's blog（基本書など） という形で取り上げていただきました。また、野田隼人先生をはじめとする多くの方々から、大変重要なご指摘を頂き、そのご指摘を受けて改稿をさせて頂きました。本当にありがとうございました。しかし、まだまだ記述が不適切なところは残っていると思います。法科大学院生の方、学部生の方で、刑訴ガールを読んで判例や文献と照らして記述の適切性を確認して下さる方に対しては、お礼に（ご希望がある場合）新司の添削をさせて頂きますので、…